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《煎饼侠》的“戏中戏”与“偷拍门”

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  (本文作者:律荫)
  
  《煎饼侠》讲了两个故事:
  第一个故事关乎“梦想”。讲的是大鹏和剧组里的小伙伴们如何不忘初心,为拍摄《煎饼侠》坚持到底,并最终实现了屌丝的电影梦。
  第二个故事则是“戏中戏”。大鹏在没有资金、请不起大牌明星的情况下,组建了一个极不靠谱的草台班子。采用“偷拍暗摄”的方式,打造所谓的“全明星阵容”,拍摄了一部根本剪辑不出来的烂片。结果因没有得到众明星的授权(涉嫌侵犯肖像权),无法播出。
  
  本文另辟蹊径,从法律的角度讲讲,采用“偷拍暗摄众明星”的方式拍电影,未经众明星的授权,真的不能播出么?是否侵犯明星的肖像权?
  
  大鹏在拍摄《煎饼侠》时设置了4个煎饼侠英勇救人的桥段,采用“偷拍暗摄”的方式,预置场景分别“巧妙”的将吴君如、曾志伟、岳云鹏、和“东北F4”(小沈阳、王小利、宋小宝、刘小光)带入戏中,并完成了拍摄。
  假如众明星以电影未经授权侵犯肖像权为由不许影片上映,并主张赔偿,导演大鹏可否做如下辩解?
  1、影片制作初衷是弘扬正义、宣传见义勇为行为,是有社会教育意义的,负有宣传社会主义精神文明的责任。
  2、影片摄制手法虽是“偷拍”,但众明星是社会公众人物,公众人物在肖像权保护上应进行适当让渡,应允许直接使用。
  3、影片虽然是商业片,但因为片子拍的烂,不但没有盈利,反而赔钱,故不应该对众明星进行赔偿。
  
  问题一:在有社会意义的影片里肖像权就不受保护了么?
  答案当然是否定的,法律规定,“公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。”[注:1]
  
  
  大鹏为了赚钱买蓝钻给女友,才收了黑社会老大1000万的定金,开始拍摄《煎饼侠》。即便电影有社会意义,只要其拍摄电影是以营利为目的,就侵犯肖像权。
  进一步讲,侵犯肖像权的行为,其核心在于不尊重公民对其肖像的专有权。因此,无论出于何种目的,将公民肖像予以复制、传播、展览等,都应征得公民的同意(特殊情况除外)。
  
  问题二:社会公众人物肖像权的让渡究竟到何种程度?
  一般而言,影视明星等公共人士,在公开露面时,不得反对他人拍照;另外有特殊新闻价值的人,也不得反对记者的善意拍照。
  大鹏在设置好的片场,设局“偷拍暗摄”,其行为并无善意。另外众明星是“误入棋局”,也并非属于公开露面。更关键的是拍摄电影是以营利为目的,所以众明星的肖像权超出了让渡限度,应该受到保护。
  
  问题三:侵犯了肖像权但没有盈利,就不用赔偿了么?
  所谓的“营利”并不是我们通常理解的要有盈利事实。只要有营利的主观意图,客观上也有营利的行为,无论行为人是否最终实现了盈利,都构成“以营利为目的”。
  另外法律规定:“侵害他人的肖像权而获利的,侵权人除应适当赔偿受害人的损失外,其非法所得应当予以收缴。”[注:2]
  所以如果大鹏“偷拍暗摄”而成的《煎饼侠》违法上映,不但要面临众明星基于肖像侵权的索赔,可能还要被收缴违法所得。
  
  如上所述,前面提到的辩解貌似有理,但都站不住脚。
  
  影片最后,大鹏也是懂法滴:“因为太多的明星都是偷拍的,如果大家不给授权的话,就真的没办法播”;鸡爷(陈小春)说道:“但是如果你愿意把拍电影的故事拍成电影,我相信我们有能力帮你找投资人”。
  即便“把拍电影的故事拍成电影”,被偷拍的明星依旧不给授权,涉嫌侵犯肖像权的问题依然还会存在。当然找到投资人后上述问题也就不难解决了。
  
  (律师编辑:朴石、文正;欢迎转载,转载请注明作者)
  
  注:
  [1] 《中华人民共和国民法通则》第一百条 公民享有肖像权,未经本人同意,不得以营利为目的使用公民的肖像。
  [2] 《最高人民法院关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则若干问题的意见》
  第139条、以营利为目的,未经公民同意利用其肖像做广告、商标、装饰橱窗等,应当认定为侵犯公民肖像权的行为。
  第150条、公民的姓名权、肖像权、名誉权、荣誉权和法人的名称权、名誉权、荣誉权受到侵害,公民或者法人要求赔偿损失的,人民法院可以根据侵权人的过错程度、侵权行为的具体情节、后果和影响确定其赔偿责任。
  第151条、侵害他人的姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权而获利的,侵权人除应适当赔偿受害人的损失外,其非法所得应当予以收缴。

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